El consenso y el margen de apreciación en la protección de los derechos humanos. * Trabajo recibido el 21 de abril de 2009, fue aprobado el 3 de mayo de este año. ** La jurisprudencia utilizada corresponde a la Corte Interamericana de Derechos Humanos y el Tribunal Europeo de Derechos Humanos y se encuentra en internet: http://www.corteidh.or.cr/ y http://www.echr.coe.int/echr. Las traducciones al castellano de las sentencias citadas son de la autora y por tanto no oficiales.
El objetivo de este trabajo es aportar a la discusión jurídica mediante un análisis en el que converjan categorías normativas que permitan dialogar tanto a constitucionalistas, internacionalistas y teóricos del Derecho para el estudio de conceptos nucleares en la relación entre Derecho nacional y Derecho Internacional, específicamente en el rol que le corresponde desempeñar a los Principios en el Derecho Internacional y en el Derecho.
La teoría de las fuentes en derecho internacional público ha estado en discusión recientemente, tanto por el avance en sus áreas de manifestación como por los nuevos actores presentes en él, que han ido creando un cúmulo de instrumentos aglutinados bajo el concepto de soft law alegados por parte de la doctrina y la jurisprudencia como contenedores de obligaciones jurídicas. Esto hace necesario discutir sobre su naturaleza de fuente jurídica vinculante y su lugar en la teoría señalada, ya que es necesario evitar el forzar una nueva generación doctrinaria de fuente formal, que termine desvirtuando el consensualismo bajo el cual operan los Estados y que quite certeza a la protección que deben tener los individuos con respecto al actuar de estos.
rechos Humanos, ha dado vida a un control que ha llamado de convencionalidad. El presente artículo centra el problema de la existencia de este control en un asunto de competencia, mirado desde el Derecho Internacional y su circunscripción en el sistema chileno 1. Descartando la existencia, al menos actual de dicha competencia, se presenta una opción acorde con el Derecho Internacional y armoniosa con los ordenamientos nacionales, en la especie, el chileno: un control de compatibilidad, que permite abordar la compleja relación entre ambos derechos, permitiendo vías de cumplimiento de ambos.
El trabajo presenta un aporte a la discusión académica analizando, por un lado, elementos de filosofía moral que entregan antecedentes sobre la comprensión crítica de las causas de la guerra y su relación con el ejercicio del poder; por otro lado, entrega el panorama jurídico internacional actual que, considerando los elementos previamente mencionados, así se plantea la necesidad de una reformulación orgánica para sostener el principio del no uso de la guerra. Ambos tópicos, tanto filosóficos como jurídicos, dan cuenta que el fenómeno de la guerra no sólo no es posible erradicarlo, sino que además se hace necesario un replanteamiento de las normas actuales que organizan el poder internacional en torno al monopolio de la fuerza institucional.
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